[課業] 104司法三等強執第四題已刪文

看板Examination作者sy010543 (混蛋一枚，努力變好中)時間8年前 (2015/11/19 17:07)推噓2(2推 0噓 25→)

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四、甲對乙有新臺幣800萬元債權，經向臺灣臺北地方法院提起民事訴訟獲勝訴判決確定對乙之A土地強制執行，執行法院漏未先囑託地政事務所為查封登記，即先依債權人之聲請至土地現場查封，乙於現場獲知土地遭查封後，立即趁地政事務所還未為查封登記之前即出售該地予丙並辦竣移轉所有權登記，請問： (一)乙、丙間所為所有權之移轉登記之效力為何？(13分) (二)甲可否據此請求國家賠償損害？(12分) 對不起，我知道我問得頗鑽牛角尖，主要想請益今年參加三等的大大們，都是怎麼解這題的，因為看完兩家解答跟書甚感困惑，尤其是第一小題。保成http://paochen520.pixnet.net/blog/post/61500709 高點http://lawyer.get.com.tw/answer/clerk.aspx?f=answer_menu 第一小題： 1、想法：按強執第51條，查封相對效，我對物權行為即讓與合意，是相對無效，沒有疑問。但是，移轉登記，到底是亦相對無效，抑或有效？強執的學實如下述，但實體法老師有其他意見嗎？或者現在誰是通說？請益大大們都怎麼寫呢？ 2、 (1)高點的擬答http://lawyer.get.com.tw/answer/clerk.aspx?f=answer_menu 是引66 8決，認為有效。保成也是採有效，用類似的實務見解：50台上96判例 (2)張登科師書引陳榮宗師書認為無效，雖因執行時仍有撤回而「使查封效力消失，使登記變有效」的可能性，故不宜同意在執行時為塗銷，應先拍定再逕為變更登記給拍定人。(喬律4-115頁) 第二小題：這題的爭點是？ 1、想法：爭點是指能否善意取得之爭執，影響是否要國賠嗎？善意取得vs查封效力貫徹(86台上2858判決、68台上3079例) 又請問各位大大採哪一說？(喬律4-114頁認為後者是通說與近期實務) 2、想法2：抑或是國賠的哪個要件，在本案例中有爭執？比如怠為執行職務或因果關係？ (類似的梗，92年台上字第1783號) 強制執行法第一百十六條第一項前段規定「禁止第三人移轉」之扣押命令，旨在確保將來債權人權利之實現。是該扣押命令對第三人當然有禁止處分之效力，如此方能確保扣押命令 (亦稱禁止命令) 在強制執行程序之查封功能，否則，任由第三人將該物移轉與他人，必導致將來債權人權利實現之不可能，該扣押命令即形同具文，是以，如債務人對第三人之不動產移轉請求權實施假扣押時，執行法院自應依強制執行法第十一條之規定，通知地政機關為假扣押登記，使不特定第三人能獲悉該不動產已有查封之事實，避免善意第三人就該不動產為交易，而影響債權人權利之實現。原審既認定被上訴人核發本件執行命令，其所屬承辦之人員有依據執行法官之指示發函通知囑託地政機關登記之義務，竟怠於執行職務，未發函囑託地政機關為扣押命令登記，則第三人蔡○賢將系爭土地移轉與他人，倘使債權人即上訴人之債權落空，因而受有損害，能否謂被上訴人辦理本件強制執行之公務員怠於通知地政機關為登記，與上訴人所受之損害間無因果關係？非無研求之餘地。非常抱歉打這麼一長串，厚顏請益，拜託拜託。 -- ※ 發信站: 批踢踢實業坊(ptt.cc), 來自: 140.119.49.56 ※ 文章網址: https://www.ptt.cc/bbs/Examination/M.1447924022.A.BB3.html ※ 編輯: sy010543 (140.119.49.56), 11/19/2015 17:22:53

推

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